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外观专利不能对抗商标侵权

北京葡萄酒厂为“中华文字及华表图形的组合”商标所有权人，四川泸州某酒厂擅自生产、销售印有“中华”字样的酒，北京葡萄酒厂以商标侵权为由起诉泸州的酒厂。在庭审中泸州的酒厂提出其生产、销售的中华系列酒的外包装盒获得了外观设计专利证书，不侵犯北京葡萄酒厂的商标。一审法院认定泸州的酒厂构成商标侵权，二审法院也维持了商标侵权的认定。在商标侵权案件中，以享有外观专利提出抗辩的案例很多。那么外观设计专利是否可以对抗商标侵权呢？下面我们来分析。

仍然构成侵权

将和名牌相近的包装、商标标示等申请外观专利，目的是模仿名牌产品的包装、装潢或者商标标示，使消费者误认是名牌产品。当其被起诉或者被行政查处时，主张自己享有外观专利权为由对抗商标侵权指控，这是傍名牌者比较喜欢使用的方法。这种方式其实并不新鲜，早在1995年国家工商局就发过文对此行为专门提出了解决的指导性意见：“商标专用权和外观设计专利权是重要的知识产权，分别受《商标法》和《专利法》的保护。这些权利的取得，应当遵守《民法通则》中的诚实信用原则，不得侵害他人的在先权利。对于以外观设计专利权对抗他人商标专用权的，若该商标的初步审定公告日期先于该外观设计申请日期，在该外观设计专利被撤销或者宣布无效之前，工商行政管理机关可以依照《商标法》，及时对商标侵权案件进行处理。”也就是说如果外观专利申请晚于商标初步公告日，工商行政部门仍然将按商标侵权进行查处。法院的态度从上述案例也可以看出，法院审理类似案件，同样以侵权进行判决。

专利权将被撤销

一个包装上往往含有生产者的商标，同时该包装设计是可以申请外观专利的，因为外观专利不做实质上的审查，所以一般外观设计比较容易取得专利，这给不良用心者留下了有机可乘的空间。外观专利以及商标权都受法律保护，如果商标权和专利权分属于两个不同的单位，必然产生冲突。2000年8月25日九届人大十七次会议修改的《专利法》第二十三条规定：“授予专利权的外观设计，应当同申请日以前的国内外出版物公开发表过或者国内公开使用过的外观设计不相同和不近似，并不得与他人在先取得的合法权利相冲突。”这条修改实际就为解决专利权与商标专用权之间的冲突提供了法律依据。如果外观专利模仿他人已有的产品包装，那么该外观专利将因为没有新颖性可以被无效掉。当然外观专利权和商标权冲突不排除另一种形式，就是将他人享有外观专利权设计注册为商标，根据商标法的规定，这样的商标同样可以被撤销。这样的冲突不在本文讨论之列。

从以上分析，我们可以看出以外观专利对抗商标侵权实际并没有任何的意义，无论是工商行政管理部门在行政查处商标侵权案件，还是法院审理相关商标侵权案件，外观专利并不能成为商标侵权挡箭牌，不能以此对抗商标侵权指控。享有外观专利并不能在商标侵权指控中免除或者减轻侵权责任。如此那些傍名牌者根本就没有必要处心积虑地模仿他人包装申请专利，而商标所有人也无须考虑对方是否将自己的外包装申请了外观专利，对其侵犯自己商标权的行为要坚决予以打击。

作者：王律师 ，中国知识产权研究会高级会员
电话：010-51662214，电子信箱：lawyerwy@263.net
法律博客：http://zscqls.blog.hexun.com/。
财政部 国家税务总局


财政部、国家税务总局关于增值税一般纳税人1994年期初存货已征税款计算和处理问题的补充通知
财政部 国家税务总局

［1994］财税字19号


各省、自治区、直辖市财政厅（局），税务局，各计划单列市财政局、税务局：
经研究，对增值税一般纳税人1994年期初存货已征税款的计算和处理问题，补充通知如下：
一、关于年初存货已征税款的处理问题
（一）纳税人动用年初存货，准许按季抵扣动用部分的已征税款，即：季末存货余额小于年初存货余额部分的已征税款，经税务机关批准后，可转入季度终了后次月的进项税款给予抵扣。每季是否动用了年初存货，视不同情况分别按以下办法确定：
一季度末存货余额小于年初存货余额的，即为在一季度动用了年初存货；二季度末存货余额小于二季度初存货余额的，即为二季度继续动用了年初存货。
如果一季度末存货余额大于年初存货余额（一季度末动用年初存货），二季度末存货余额小于年初存货余额的，即为在二季度才开始动用年初存货。
后两个季度是否动用年初存货，其确定的方法同上。即在计算期以前各季度均未动用年初存货的，应以计算期期末存货余额同年初存货余额相比；计算期以前各季度凡有动用年初存货的，应以计算期期末存货余额同以前动用季度（最后一个季度）的季末存货余额相比。
对商业企业今年一、二月份动用年初存货的确定以及从一季度开始，如何按季抵扣，亦按以上办法处理。
纳税人必须正确计算动用年初存货的已征税款，并如实填报《年初存货动用情况申报表》，税务征收机关应进行认真审核，并建立审批制度，经过批准方能转入当期进项税额予以抵扣。对发现弄虚作假，扩大或虚报扣除已征税款的，除不准扣除外，并按偷税进行处罚。
（二）凡增值税一般纳税人，如因破产、解散、停业等原因不再购进货物而只销售存货的，或者为了维持销售存货的业务而只购进水、电等少量货物的，其年初存货在今年动用部分的已征税款可逐月计算抵扣。
（三）因动用年初存货而准予抵扣的已征税款，按下列公式计算：
年初存货
准予抵扣 期初存 期末存 的已征税款
＝（ － ）×－－－－－－－－
已征税款 货余额 货余额 年初存货余额

公式中的期初、期末的具体时间，根据本条前两项规定，视不同情况分别确定。存货余额，均为不含已征税款的金额。
二、关于如何确定钢坯、钢材生产企业1994年期初存货的实际采购成本和扣除率问题
钢坯、钢材生产企业1994年期初存货（以下简称年初存货）的实际采购成本和扣除率，应按国税明电〔1993〕070号所附《增值税企业1994年期初存货已征税款计算办法》的统一规定确定。即：不仅要计算年初存货中外购的生铁、钢锭、废钢铁、钢坯、钢材的已征税款
，还要计算年初存货中其他外购项目的已征税款，其扣除率也应按14％或10％执行。
三、关于1994年取得以前年度购货发票的处理问题
根据国税明电（1994）001号通知的规定，增值税一般纳税人在1994年1月1日以前购进货物，1994年1月1日以后才收到进货发票的，在1994年2月1日以前报经主管税务机关审核后，该项购进货物可作为年期初存货计算已征税款。在1994年2月1日前未报
主管税务机关审核的，不得作为年期初存货，也不得作为当期购进货物计算进项税额。鉴于目前企业之间债务拖欠情况仍较为普遍，相当一部分企业去年购货的发票在今年2月1日以前无法取得，因此不再以今年2月1日为期限，凡在今年6月底以前取得该项购货发票的，报经主管税务机
关审核后，均可作为年初存货计算已征税款。在今年6月底以前未报主管税务机关审核的，不得作为年初存货，也不得作为当期购进货物计算进项税额。



1994年4月6日