吉林省交通厅关于下发《吉林省公路建设项目施工单位信用记录管理办法 (试行)》的通知
吉林省交通厅
吉林省交通厅关于下发《吉林省公路建设项目施工单位信用记录管理办法 (试行)》的通知
吉交发[2006]24号
各市（州）、县（市）交通局，厅直有关单位：
为了规范吉林省公路建设项目招标投标活动、有效防止招投标活动中的弄虚作假行为，提高招标工作效率和质量，贯彻诚信原则，逐步完善失信惩戒和诚信激励机制，根据《中华人民共和国招标投标法》、《公路建设市场管理办法》和我省有关规定，制定《吉林省公路建设项目施工单位信用记录管理办法（试行）》，现予以下发。请各有关单位认真做好考核工作，并将实施过程中发现的问题和有关意见及时反馈省厅，以便进一步完善。
附件：《吉林省公路建设项目施工单位信用记录管理办法（试行）》
二○○六年六月九日
吉林省公路建设项目施工单位信用记录管理办法
(试行)
第一章 总则
第一条 为了规范吉林省公路建设项目招标投标活动，有效防止招投标活动中的弄虚作假行为，提高招标工作效率和质量，贯彻诚信原则，逐步完善失信惩戒和诚信激励机制，根据《中华人民共和国招标投标法》、《公路建设市场管理办法》和我省的有关规定，制定本办法。
第二条 凡参与吉林省公路建设项目施工招投标活动和合同履行的施工单位均应遵守本办法。勘察设计、监理及材料、设备采购等其他项目可参照执行。
第三条 吉林省公路建设项目招标投标活动（以下简称投标活动）实行信用记录制度，是省交通厅对施工单位在招投标活动中以及合同履行情况的诚信行为进行动态记录，并定期进行综合评价。
第四条 信用记录由省交通厅建立并实施，同时进行监督和管理，省交通基本建设质量监督站具体负责实施，厅直相关部门和项目法人（包括招标代理机构）参与进行。
第二章 信用记录的建立和更新
第五条 施工单位参与招投标活动时，须在省交通厅建立的信用记录（书面材料，条件成熟后实现网上申报）中进行记录。
施工单位对所填报的信息真实性、准确性和完整性负责。基本情况发生变化时，应当及时更新。按照国家规定须年检、年审和变更的信息(施工单位的营业执照、从业资质证书、年度财务审计数据和相关证书等)，应当在规定年检和变更后一个月内进行更新。
省交通厅在投标人填报或更新基本情况信息后10个工作日内，对主要证明材料原件(需验证原件的主要材料清单详见附件1)进行查验，经查验与原件相符的信息将在信息记录中予以确认。
第六条 信用记录（施工单位）包括的如下内容：
(一)基本情况（含投入项目主要人员的基本情况）；
(二)受有关行政主管部门的奖励情况；受处罚或受通报的不良行为情况(包括不按合同履行义务，违反廉政合同，发生重大或特大质量和安全事故、弄虚作假、串通、违规分包和转包等违规违法行为，行贿等)的记录；
(三)已完工和在建项目履约考核记录等。
第七条 市（州）和县（市、区）交通行政主管部门对在本区域内从事公路建设项目的施工单位作出的奖励决定，处罚或通报决定，以及施工单位的不良行为记录，应当及时报送省交通厅。
第八条 省交通厅根据收集和其它行政主管部门提供的对施工单位奖励、处罚或通报、决定等（含交通部和我厅2001年后发的相关内容及在此其间有效的内容）信息在信用记录中进行相应记录。
第九条 招标人（项目法人）应当加强招投标活动和合同履行情况管理和考核，制定合同履约考核办法，对施工单位履约情况，统一分优、良、中、差四个等级进行考核评价，并及时将招投标情况和考核结果以及存在的本办法第二十三条和第二十四条所列的不良行为及时上报，经审核后将结果及时记入信用记录。
第三章 信用记录的使用和管理
第十条 招标人（项目法人）在发布招标公告或资格预审通告时，应当明确要求投标(资格预审申请)人在省交通厅建立信用记录。
在投标报名阶段，已建立信用记录的施工单位，应向招标人出示并交验信息卡；尚未建立信用记录的施工单位，应当向招标人（项目法人）提供信用记录中应填报的主要信息证明材料原件，并在递交资格预审申请文件前到省交通厅建立信用记录。
第十一条 已在省交通厅建立信用记录的施工单位，可领取吉林省公路建设项目信息记录管理卡(以下简称信息卡，条件成熟后再发)。持信息卡的施工单位在参加投标时，资格预审申请书及投标文件中可不再出具已记入信息卡的相关证明材料原件和复印件，招标人（项目法人）有特别要求且在资格预审文件和招标文件中载明的除外。
第十二条 在资格预审和评标阶段，评标(审)委员会对投标人业绩、信誉的评价，应当以信用记录的信息为主要依据。
第四章 项目法人对施工单位的考核
第十三条 项目法人对施工单位的履约考核分为优、良、中、差四个等级。每个季度考核一次，在每个季度第一个月15日前将上季度履约考核结果按项目管理的隶属关系报交通主管部门（国省干线项目同时报省公路管理局）核实后，由省交通基本建设质量监督站在信用记录中予以记录。
第十四条 项目法人对施工单位履约考核的内容应包括工程质量、进度、安全管理、廉政情况，以及合同履行中的其他相关情况。
第十五条 被考核人在履约过程中满足下列条件的，履约考核结果应当为优：
(一)项目合同总进度和分项、分阶段进度达到或者超过投标文件承诺的计划；
(二)项目合同履行质量达到或者超过投标文件承诺的质量标准；
(三)履约项目的记录资料满足合同规定的要求；
(四)履约现场的文明和安全情况达到或者超过投标文件的承诺，并满足国家和所在地交通行政主管部门的要求；
(五)履约期间未发现有违反廉政合同的行为；
(六)考核期间未发生质量责任事故或安全责任事故(质量责任事故或安全责任事故以工程质量和工程安全监督部门认定结果为准,下同)。
(七)按时足额发放农民工工资。
第十六条 被考核人在履约过程中满足下列条件的，履约考核结果应当为良：
(一)项目合同总进度和分项、分阶段进度基本达到投标文件承诺的计划；
(二)项目合同履行质量基本达到投标文件承诺的质量标准；
(三)履约项目的档案资料满足合同规定的要求；
(四)履约现场的文明和安全情况达到投标文件的承诺，并满足国家和所在地交通行政主管部门的要求；
(五)履约期间未发现有违反廉政合同的行为；
(六)考核期间未发生质量责任事故或安全责任事故。
(七)基本按时足额发放农民工工资。
第十七条 被考核人在履约过程中有下列情况之一的，履约考核结果应当为中：
(一)项目合同总进度和分项、分阶段进度未达到投标文件承诺的计划，但尚未对项目总体进度造成不可挽回影响的；
(二)项目合同履行质量未达到投标文件承诺的质量标准，但通过采取措施可以补救的；
(三)履约项目的档案资料不满足合同规定的要求，将对交、竣工文件的编制产生影响的；
(四)履约现场的文明和安全情况未达到投标文件的承诺或不满足国家和所在地交通行政主管部门要求，但未发生质量责任事故或安全责任事故的；
(五)履约期间有违反廉政合同的。
(六)虽存在拖欠农民工工资情况，但不严重且未造成社会不良影响的。
第十八条 被考核人在履约过程中有下列行为之一的，履约考核结果应当为差：
(一)有违法行为，对在建项目造成影响的；
(二)有严重违约行为，对在建项目造成重大损失或重大影响的；
(三)发生重大质量责任事故或重大安全责任事故的；
(四)履约期间有违反廉政合同的行为并构成犯罪的。
(五)拖欠农民工工资，并造成社会不良影响的。
第五章 信用等级的评定和应用
第十九条 省交通厅每年对施工单位的信用等级评定一次，省交通基本建设质量监督站汇总项目法人上报的考核意见，结合其他相关情况提出信用等级意见上报交通厅。
每次信用等级评定结果确定后，在信用记录中予以标注，同时施工单位在投标时使用新的信用等级。
第二十条 信用等级分为A、B、C、D四个等级。同时具备相应信用等级条款之一的，以信用等级低的为准。
第二十一条 施工单位承担吉林省公路建设项目没有不良行为记录且符合下列条件之一的，信用等级评为A级：
(一)一年内在吉林省范围内(下同)同一个项目中履约考核每个季度连续均为优，且在其它项目上考核等级无中或差的(下同)；
(二) 最近一年内在履约方面受到省级以上交通行政主管部门通报表彰两次（包括两次）的以上；
(三) 最近一年内在履约方面(下同)受到市州交通行政主管部门通报表彰（适用于二级资质及以下）两次以上(含两次，下同)；
(四)已完工同类工程质量被评为部级及以上等级优良工程(自评定之日起一年内有效)的；
(五)在每年一度厅直有关部门组织的公路建设项目的评优工作中受到表彰的施工单位。
第二十二条有下列情形之一的施工单位，信用等级评为B级：
(一) 一年内在吉林省范围内(下同)同一个项目中履约考核有50%及以上季度考核为良及以上的等级，并且无“差”（包括其它项目）的季度考核等级(下同)；
(二) 最近一年内在履约方面受到省级以上交通行政主管部门通报表彰一次及以上的；
(三)最近一年内在履约方面(下同)受到市州交通行政主管部门通报表彰（适用于二级资质及以下）一次以上(含一次，下同)；
(四)已完工同类工程质量被评为省级优良工程(自评定之日起一年内有效)的；
(五)首次承担吉林省公路建设项目且以往两个年度无不良行为的施工单位。
第二十三条 有下列情形之一的施工单位，信用等级评为C级：
(一)在投标活动中有弄虚作假或其它性质较为严重的违规行为，经有关行政主管部门认定的；
(二)一年内对在建项目的履约考核有70%的项目（次）评为中及以上等级，且同一个项目仅有一个季度评为差的；
(三)在建项目发生一般质量或安全责任事故的，并造成社会不良影响的；
(四)有违反廉政合同的行为并造成不良社会影响；
(五)在履约过程中有违法、违规行为，受到招标人、交通(或其他)行政主管部门通报批评的；
(六)在项目实施过程中存在拖欠分包人项目款和农民工工资被投诉且查证属实的；
(七)在项目实施过程中有造成生态环境破坏和违法占用土地行为的；
(八)在项目变更设计中弄虚作假的；
(九)在项目实施过程中存在不按规定签订劳动合同被投诉且查证属实的。
第二十四条 有下列情形之一的施工单位，信用等级评为D级：
(一)在投标活动中有串通投标、以向招标人或评标委员会成员行贿的手段谋取中标的；以他人名义投标以及其他方式弄虚作假骗取中标等违法行为的；
(二)在建项目发生重大或特大质量和安全责任事故的；
(三)履约期间有违反廉政合同的行为并已构成犯罪的；
(四)在项目实施过程中存在恶意拖欠分包人项目款被人民法院强制执行或恶意拖欠农民工工资被有关行政主管部门通报的；
(五)在项目实施过程中有造成生态环境严重破坏和违法占用土地的；
(六)在项目变更设计中严重弄虚作假的；
(七)在项目实施过程中存在不按规定签订劳动合同被劳动主管部门处罚和认定的；
(八)对有行贿行为记录，或其主要从业人员有行贿行为记录的投标人的（自行贿犯罪行为被审判机关认定的法律文件生效之日起）；
(九)其它被查处的违法行为。
第二十五条 省交通厅于每次评级后7个工作日内将信用等级被评为A级和B级的施工单位名单在吉林省交通网站中公布。
对于两次信用等级评定期间施工单位基本情况发生重大变化，达不到原评定信用等级标准的，省交通厅将适时依据本办法对其信用等级进行降级调整。
对信用等级被评为C级和D级的施工单位，省交通厅向其发出抄告单(格式见附件2)，并抄送有关项目法人。其中信用等级被评为D级的施工单位名单由省交通厅在招投标信息系统中向招标人提供。收到抄告单的施工单位应按要求及时整改，未按要求及时整改的，次年度信用等级不得评为高于本年度的等级。
信用等级被评为C级和D级的施工单位，次年度信用等级不得评为A级。
第二十六条 对信用等级有异议的施工单位，在接到抄告单之日起10个工作日内可以向省交通厅提出申辩书面意见，交通厅在接到书面意见后10个工作日内予以答复。
第二十七条 评定后的信用等级纳入项目的评标（审）细则，并按相应的信用等级对信誉进行扣分，扣分的比例由评标（审）委员会确定。评为A级的施工单位，资格评审委员会在资格预审时，总分相同的情况下优先通过资格预审；评标委员会评标时，在综合评分相同的情况下优先推荐其为中标人候选人。建议对信誉扣分比例为：A级不扣分，B级最多扣10%，C级扣10%—40%。
第二十八条 信用等级评为D级的施工单位投标时，招标人（项目法人）应拒绝其投标，有违法违规行为的，省交通厅依法取消其投标资格（具体年限根据有关规定确定），并上报交通部。
第六章 附则
第二十九条 两个或两个以上法人组成联合体投标时，联合体所有成员的信用记录均作为资格预审评审和评标时的重要依据，同时联合体成员中信用等级最低的成员的信用等级作为联合体的信用等级。
第三十条 本办法由吉林省交通厅负责解释。
第三十一条 本办法自发布之日起施行。
附件1：
吉林省公路建设项目施工单位信用记录建立
备案需验证的证明材料清单（将原件扫描至信用记录中）
1、营业执照副本原件；
2、资质证书副本原件；
3、近三年财务报表及其审计报告(具有资格的专业会计或审计事务所出具，并有执业注册会计师、审计师印章)原件；
4、企业近5年已完工代表项目的证明材料(已进行交工或竣工验收的工程，提供质量监督机构出具的质量鉴定书，未发质量鉴定书的提供合同和质量监督机构出具的证明材料；未验收的工程，必须有项目法人与施工单位签定的工程合同书和相应级别质量监督机构出具的证明材料)原件；
5、项目负责人、技术负责人已完工代表项目的证明材料(交工或竣工鉴定书上有名字或项目开工时监理组签发批准的开工报告上人员名单中注明)原件；
6、需备案的相关技术、项目经理等管理人员的执业资格证书和职称证书原件、身份证复印件；
7、企业在建项目的证明材料(中标通知书、合同及施工许可，未取得施工许可的应提供监理组签发批准的开工报告)原件。
附件2：
吉林省公路建设项目施工单位信用记录管理办法
抄告单(格式)
———————— (单位名称)：
因————原因，按照《吉林省公路建设项目施工单位信用记录管理办法(试行)》第 条第 款的规定，给予你单位在吉林公路建设项目的信用记录等级评为 级，按办法第 条第 款规定自即日起至 年 月 日止你单位在参与我省公路建设项目投标时将会受到下列第 项对待：
一、评标委员会或资格评审委员会将给予你(单位)信誉分按一定比例扣分；
二、招标人将拒绝接受你单位的投标和资格审查申请。
请于收到本抄告单之日起 日内针对上述原因进行整改。如不服处理决定，请于10个工作日内向我厅提出书面申诉材料。具体受理部门为吉林省交通行政主管部门。
特此抄告。
吉林省交通厅
年 月 日
商业秘密有哪些构成要件及侵权行为模式分析
唐青林
一、 商业秘密有哪些构成要件
（一）不为公众所知悉
根据《反不正当竞争法》规定，商业秘密是指不为公众所知悉、能为权利人带来经济利益、具有实用性并经权利人采取保密措施的技术信息和经营信息。这里第一个构成要件就是“不为公众所知悉”。
最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定，所谓“不为公众所知悉”是指有关信息不为其所属领域的相关人员普遍知悉和容易获得。但是具有下列情形之一的，可以认定有关信息不构成不为公众所知悉，也就是说这些信息已经为公众所知悉，不构成商业秘密：（一）该信息为其所属技术或者经济领域的人的一般常识或者行业惯例；（二）该信息仅涉及产品的尺寸、结构、材料、部件的简单组合等内容，进入市场后相关公众通过观察产品即可直接获得；（三）该信息已经在公开出版物或者其他媒体上公开披露；（四）该信息已通过公开的报告会、展览等方式公开；（五）该信息从其他公开渠道可以获得；（六）该信息无需付出一定的代价而容易获得。
《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）规定，公众所知悉一般包括：已由国内外公开媒体所公开；已为国内所公开使用；已为相关领域技术人员所普遍掌握。通过对公开产品进行直观或简单的测绘、拆卸等方法即可获得的技术信息，视为公众所知悉。
（二）能为权利人带来经济利益、具有实用性
根据《反不正当竞争法》规定，商业秘密应该能为权利人带来经济利益、具有实用性。如果某项技术信息和经营信息不具有实用性、不能为权利人带来经济利益，就不会被认定为商业秘密。
最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定，有关信息具有现实的或者潜在的商业价值，能为权利人带来竞争优势的，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“能为权利人带来经济利益、具有实用性”。
（三）经权利人采取保密措施
根据《反不正当竞争法》规定，必须经过权利人采取保密措施，技术信息和经营信息才可能被认定为商业秘密。
最高人民法院《关于审理不正当竞争民事案件应用法律若干问题的解释》（法释〔2007〕2号）规定，权利人为防止信息泄漏所采取的与其商业价值等具体情况相适应的合理保护措施，应当认定为反不正当竞争法第十条第三款规定的“保密措施”。
人民法院应当根据所涉信息载体的特性、权利人保密的意愿、保密措施的可识别程度、他人通过正当方式获得的难易程度等因素，认定权利人是否采取了保密措施。
具有下列情形之一，在正常情况下足以防止涉密信息泄漏的，应当认定权利人采取了保密措施：
（一）限定涉密信息的知悉范围，只对必须知悉的相关人员告知其内容；
（二）对于涉密信息载体采取加锁等防范措施；
（三）在涉密信息的载体上标有保密标志；
（四）对于涉密信息采用密码或者代码等；
（五）签订保密协议；
（六）对于涉密的机器、厂房、车间等场所限制来访者或者提出保密要求；
（七）确保信息秘密的其他合理措施。
上述保密措施的采取，是某项技术信息和经营信息被认定为商业秘密的必备要件。不采取保密措施而宣称自己的技术信息和经营信息是商业秘密的，将被法院驳回。
国家科委《关于加强科技人员流动中技术秘密管理的若干意见》（1997）企事业单位应当对本单位拥有的技术秘密采取合法、有效的保密措施，并使这些措施有针对性地适用于科技成果的完成人、与因业务上可能知悉该技术秘密的人员或者业务相关人员，以及有关的行政管理人员。这些措施包括订立保密协议、建立保密制度、采用保密技术、采用适当的保密设施和装置以及采用其它合理的保密方法。有关保密措施应当是明确、明示的，并能够具体确定本单位所拥有的技术秘密的范围、种类、保密期限、保密方法以及泄密责任。单位未采取适当保密措施，或者有关技术信息的内容已公开、能够从公开渠道直接得到的，科技人员可以自行使用。
《国家工商行政管理局关于商业秘密构成要件问题的答复（1998）》“权利人采取保密措施，包括口头或书面的保密协议、对商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的他人提出保密要求等合理措施。只要权利人提出了保密要求，商业秘密权利人的职工或与商业秘密权利人有业务关系的他人知道或应该知道存在商业秘密，即为权利人采取了合理的保密措施，职工或他人就对权利人承担保密义务。”
一些地方高级法院也对保密措施的合理性判断作出具体规定。例如《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）权利人采取的保密措施应当合理。在合理性判定时应考虑以下因素：（一）权利人应明确作为商业秘密保护的信息的范围；（二）制订相应的保密制度或以其他方式使他人知晓其掌握或接触的信息系应当保密的信息；（三）采取一定的物理防范措施，除非通过不正当手段，他人轻易不能获得该信息。
再如，北京市高级人民法院《关于审理反不正当竞争案件几个问题的解答（试行）》（京高法发[1998]73号）“12．如何认定保密措施？答：采取保密措施是信息构成商业秘密的要件之一。这个要件要求，权利人必须对其主张权力的信息对内、对外均采取了保密措施；所采取的保密措施明确、具体地规定了信息的范围；措施是适当的、合理的，不要求必须万无一失。”
法律并未规定企业需要为商业秘密的保密给职员支付特定的报酬或者对价。对此问题，一些地方高级法院明确作出规定。例如《江苏省高级人民法院关于审理商业秘密案件有关问题的意见》（苏高法审委[2004]第3号）第十三条规定，保密义务不以义务人是否同意或权利人是否支付对价为前提。保密义务的期限与商业秘密存续的期限相同。
二、侵害商业秘密行为的模式种类
《反不正当竞争法》第十条、国家工商行政管理局《关于禁止侵犯商业秘密行为的若干规定（修正）》第三条规定对侵犯商业秘密行为进行了列举式的规定，规定不得采用下列手段侵犯商业秘密：
（一）以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密；
（二）披露、使用或者允许他人使用以前项手段获取的权利人的商业秘密；
（三）与权利人有业务关系的单位和个人，违反约定或者违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的商业秘密。
（四）权利人的职工违反合同约定或者违反权利人保守商业秘密的要求，披露、使用或者允许他人使用其所掌握的权利人的商业秘密。
（五）第三人明知或者应知前款所列违法行为，获取、使用或者披露他人的商业秘密，视为侵犯商业秘密。
