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国家赔偿确认的实质

戴洪斌


　　一般来说，国家赔偿确认，是对国家机关及其工作人员是否违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益所作出的认定。依照国家机关具体行使职权行为性质的不同，可以将国家赔偿分为行政赔偿、司法赔偿两大部分。对于行政机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，是通过行政复议和行政审判作出的。对于司法机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，是通过司法机关的一定程序作出的。对于行政机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，一般不称为行政赔偿确认。对于行政行为的合法性审查，是行政诉讼的主要职能，是行政诉讼要达到的主要目的。行政诉讼法七十五个条款中，除第九章有三条规定行政侵权赔偿责任外，其他条款几乎都是规定对行政行为的合法性审查。对于司法机关及其工作人员是否违法行使职权的认定，一般称之为司法赔偿确认。所谓的确认，在大家的习惯称法里基本等同于司法赔偿确认，而不包括行政行为的合法性审查。司法赔偿确认是，依据法定程序就确认申请人提出的某一司法行为是否违法、是否侵权并造成法定损害事实进行的审查。
　　通过对司法赔偿确认和行政行为合法性审查的比较和分析，可以看出，司法赔偿确认的实质也是一种“合法性审查”，是对司法机关及其工作人员是否违法行使职权的审查，审查这职权行为是否合法。或者可以称之为“违法性审查”。无论表述为合法性审查，还是违法性审查，实质都是一样的，是一个问题的两种不同表述。司法赔偿确认就是对司法机关及其工作人员是否违法行使职权，侵犯公民、法人和其他组织的合法权益作出合法性审查，是与行政审判对行政机关及其工作人员是否违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益作出合法性审查相类似。行政审判的核心是审查具体行政行为的合法性，即确认行政机关的具体行政行为是否合法，对于符合法律、法规规定的具体行政行为，人民法院予以支持，并使之得以实现；对于违反法律、法规的具体行政行为，人民法院有权予以撤销或者有权变更。司法赔偿确认的核心也是审查司法行为的合法性，即确认司法行为是否合法，对于符合法律规定的司法行为，予以支持，对确认申请人的申请不予支持，作出不予确认的决定；对于违反法律规定的司法行为，则依照一定的程序作出予以确认违法的裁定。

　　司法赔偿确认是对司法行为合法性的审查，司法机关违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益的，一般应作出确认决定。但不是所有的违法行为都要作出赔偿确认，只对符合《国家赔偿法》和有关司法解释规定情形的才作出确认的决定，对于不符合《国家赔偿法》和有关司法解释规定情形的则不作出确认的决定。违法司法行为和确认的司法行为，二者在外延上不同，违法司法行为的外延大于确认的司法行为。在此意义上，应准确表述为，符合《国家赔偿法》规定情形的违法行为应被依法确认，这是国家赔偿法上的违法行为。

　　《国家赔偿法》和有关司法解释对应予确认的司法行为的范围作出了明确的规定。《国家赔偿法》第十五条：“行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯人身权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）对没有犯罪事实或者没有事实证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的；（二）对没有犯罪事实的人错误逮捕的；（三）依照审判监督程序再审改判无罪，原判刑罚已经执行的；（四）刑讯逼供或者以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或者死亡的；（五）违法使用武器、警械造成公民身体伤害或者死亡的。” 第十六条：“行使侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关及其工作人员在行使职权时有下列侵犯财产权情形之一的，受害人有取得赔偿的权利：（一）违法对财产采取查封、扣押、冻结、追缴等措施的；（二）依照审判监督程序再审改判无罪，原判罚金、没收财产已经执行的。”第三十一条：“人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害的，赔偿请求人要求赔偿的程序，适用本法刑事赔偿程序的规定。”

　　最高人民法院及最高人民检察院对《国家赔偿法》规定的应予确认的司法行为，作了进一步的细化规定。最高人民法院《关于人民法院执行< 中华人民共和国国家赔偿法>几个问题的解释》第二条：“依照赔偿法第三十一条的规定，人民法院在民事诉讼、行政诉讼过程中，违法采取对妨害诉讼的强制措施、保全措施或者对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，造成损害，具有以下情形之一的，适用刑事赔偿程序予以赔偿：（一）错误实施司法拘留、罚款的；（二）实施赔偿法第十五条第（四）项、第（五）面规定行为的；（三）实施赔偿法第十六条第（一）项规定行为的。”《最高人民法院关于民事、行政诉讼中司法赔偿若干问题的解释》第二条：“违法采取对妨害诉讼的强制措施，是指下列行为：（一）对没有实施妨害诉讼行为的人或者没有证据证明实施妨害诉讼的人采取司法拘留、罚款措施的；（二）超过法律规定期限实施司法拘留的；（三）对同一妨害诉讼行为重复采取罚款、司法拘留措施的；（四）超过法律规定金额实施罚款的；（五）违反法律规定的其他情形。第三条：“违法采取保全措施，是指人民法院依职权采取的下列行为：（一）依法不应当采取保全措施而采取保全措施或者依法不应当解除保全措施而解除保全措施的；（二）保全案外人财产的，但案外人对案件当事人负有到期债务的情形除外；（三）明显超过申请人申请保全数额或者保全范围的；（四）对查封、扣押的财物不履行监管职责，严重不负责任，造成毁损、灭失的，但依法交由有关单位、个人负责保管的情形除外；（五）变卖财产未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的；（六）违反法律规定的其他情形。”第四条：“对判决、裁定及其他生效法律文书执行错误，是指对已经发生法律效力的判决、裁定、民事制裁决定、调解、支付令、仲裁裁决、具有强制执行效力的公证债权文书以及行政处罚、处理决定等执行错误。包括下列行为：（一）执行尚未发生法律效力的判决、裁定、民事制裁决定等法律文书的；（二）违反法律规定先予执行的；（三）违法执行案外人财产且无法执行回转的；（四）明显超过申请数额、范围执行且无法执行回转的；（五）执行过程中，对查封、扣押的财产不履行监管职责，严重不负责任，造成财物毁损、灭失的；（六）执行过程中，变卖财物未由合法评估机构估价，或者应当拍卖而未依法拍卖，强行将财物变卖给他人的；（七）违反法律规定的其他情形。”第十四条：“人民法院赔偿委员会在审理侦查、检察、监狱管理机关及其工作人员违法行使职权侵犯公民财产权造成损害的赔偿案件时，可参照本解释的有关规定办理。” 《最高人民检察院刑事赔偿工作规定》第七条：“有下列法律文书或证明材料的赔偿申请，请求赔偿的违法侵犯人身权情形，以确认论，应当进入赔偿程序：（一）人民检察院撤销拘留决定书；（二）人民检察院撤销逮捕决定书；（三）人民检察院撤销案件决定书；（四）不起诉决定书；（五）人民检察院予以纠正的复查决定书；（六）公安机关撤销案件后予以释放的证明书；（七）人民法院宣告无罪已经发生法律效力的刑事判决书、裁定书；（八）对检察机关工作人员在行使职权中刑讯逼供、或者以殴打等暴力行为，或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害、死亡，作出处理决定的文书；（九）对违法使用武器、警械造成公民身体伤害、死亡，作出处理决定的文书。但是对人民检察院因证明不足作出撤销案件决定书、不起诉决定书或者人民法院因证据不足作出已经发生法律效力的刑事判决书、裁定书申请赔偿的，人民检察院的逮捕、拘留决定有无违法侵犯人身权情形，应当依法进行确认。第八条：“证据不足的撤销案件、不起诉案件或者判决无罪的案件，应当由人民检察院分别下列情形对检察机关作出的逮捕、拘留决定有无侵犯人身权情形依法进行确认：（一）对不能证明有犯罪事实或者不能证明有犯罪重大嫌疑的人错误拘留的，予以确认；（二）对不能证明有犯罪事实的人错误逮捕的，予以确认；（三）对有证据证明有部分犯罪事实的人拘留、逮捕，或者有证据证明有犯罪重大嫌疑的人拘留的，不予确认。”第九条：“请求返还被人民检察院查封、扣押、冻结、追缴的财产的赔偿请求，应当由人民检察院分别下列情形对有无违法侵犯财产权情形，依法进行确认：（一）人民检察院撤销案件决定书、不起诉决定书、复查纠正决定书及人民法院宣告无罪发生法律效力的判决书、裁定书，对查封、扣押、冻结、追缴的财产作出返还当事人决定的，或者具有对采取查封、扣押、冻结、追缴财产等措施认定为违法的法律文书的，以确认论；（二）没有履行必要的法律手续，查封、扣押、冻结、追缴当事人财产的，予以确认；（三）有证据证明查封、扣押、冻结、追缴的财产为当事人个人合法财产的，予以确认；（四）有证据证明查封、扣押、冻结、追缴的财产属于违法所得的，不予确认。”





甘肃省平凉地区行政公署


平凉地区人才开发办法（试行）


第一章 总则

　　第一条 为了抢抓西部大开发的历史机遇，为我区经济社会发展提供有力的人才保证，根据省委、省政府《关于进一步做好人才开发工作的决定》，结合我区实际，特制定本办法。
　　第二条 我区人才开发的总体思路是：坚持稳定和引进相结合、坚持培训和使用相结合、坚持机制创新和投入保障相结合、坚持当前需要和长远发展相结合的原则，通过建立制度，强化措施，创造人才涌现，人尽其才，才尽其用的良好环境，用待遇、感情、事业吸引人才，留住人才；用好现有人才，引进急需人才，培养后备人才，为我区经济建设和社会发展提供人才保证。
　　第三条 成立平凉地区整体性人才资源开发领导小组，由行署主要领导任组长，分管领导任副组长，人事、财政、计划、教育、科技等部门为成员，全面负责全区人才资源开发工作。办公室设在地区人事劳动处，负责日常事务。同时，组建专家委员会。
　　第四条 地区财政每年应根据实际需要在预算内安排人才培养、引进、奖励资金（县、市自定），专门用于人才的培养、入选跨世纪“222”学术技术带头人工程中有突出贡献人才的奖励和急需高层次人才的引进等。

第二章 转换机制 用好现有人才

　　第五条 各级政府、各部门要进一步解放思想，更新观念，积极探索，大胆创新，努力建立和完善选才、聚才和领导科技人才积极投身技术创新的新机制。
　　第六条 加快人才管理体制改革。打破人才由部门、单位所有的现状，落实用人、择业自主权，变“单位人”为“社会人”，促进人才合理流动。允许科技人员在完成本职工作的前提下，兼职兼薪从事科技开发与推广工作。鼓励科技人员辞职、停薪留职或带薪留职领办、创办高新技术企业。对留职人员三年内保留其原身份、待遇不变，在规定期限内允许回原单位竞争上岗，并与连续工作人员享受同等待遇；三年后不回原单位者，人事关系可移交政府人事部门人才交流中心托管，通过人才市场交流配置。
　　第七条 进一步深化职称改革，大力推行专业技术职务评聘分离制度，实行聘约化管理，破除专业技术职务终身制，促进人才评价逐步向社会化评价的方向发展。通过落实破格、越级申报职称等措施，发挥好职称的杠杆和导向作用，激励广大专业技术人员多出成果，多做贡献。
　　第八条 设立“平凉地区优秀科技人才奖”，对在科技成果转化和技术创新方面有突出贡献的人才，由地委、行署授予“平凉地区优秀科技人才”荣誉称号并给予奖励。全区每两年评奖一次，每次不超过5人，每人发给奖金2万元；同时，对贡献特别突出者，可授予“平凉地区科技功臣”荣誉称号并给予重奖，全区每两年评奖一次，每次不超过1人，奖金20万元，具体操作按照《平凉地区科学技术奖励办法实施细则》办理。以上人员的表彰奖励应具有代表性，宁缺勿滥。
　　第九条 对在非国有单位和民营科技企业工作的专业技术人才及农村科技人才，可与国有单位专业技术人员一视同仁，参加职称评聘，参加国家有突出贡献中青年专家、享受政府特殊津贴专家、省优秀专家、地区“222”学术技术带头人、地区优秀科技人才及科技功臣奖的推荐评选。
　　第十条 积极推行按劳分配和按生产要素分配相结合的分配制度。科技成果拥有者可自主选择适合技术特点和发展要求的成果转化方式和分配方式。可允许其提取成果转让收益的20－49％部分，由有贡献人员协商进行分配。其中，对第一完成人的分配额应不低于总提成的40％。
　　第十一条 鼓励和引导大中专毕业生到非国有单位工作。对志愿到非国有单位工作的统招应届大中专毕业生，由地区或县（市）人事部门从财政统一列支的经费中给予一次性奖励，其中本科生奖3000元，专科生奖1500元，中专生奖1000元。
　　第十二条 鼓励和引导本科以上学历毕业生到企业工作，可将其隶属关系挂靠到行政主管部门，本人到下属企业工作，在主管部门领取工资的同时，还可在企业根据贡献大小领取奖金。工作3－5年后可根据本人意愿，愿到企业则到企业工作，愿回主管部门则回主管部门工作。
第十三条 培育、完善人才开发、使用、交流的市场体系。地、县（市）各级人事人才部门要加大人才市场投入力度，办好人才市场，充分发挥市场配置人才的基础性作用。

第三章 制定政策 引进急需人才

　　第十四条 引进的主要对象是，我区工业、农业、交通、经贸、医疗卫生、教育等行业急需的具有副高以上职称的专业技术人员和管理人员、确有特殊专长的科技人员，以及短线专业本科以上学历的毕业生。
　　第十五条 高层次优秀人才，重点是从占国家计划统招的大学本科以上毕业生中引进，同时，引进高新技术企业、支柱产业、新兴产业及与人民生活密切相关产业急需的专业技术人员和高级管理人员。
　　第十六条 人才引进要采取多渠道、多方位、灵活多样的方法。既可专职，也可兼职；既可长期调入，又可短期服务；可以聘请讲学、咨询、参加技术诊断，也可带资金、带项目、带专利、带技术成果，以技术承包、技术入股、技术转让或投资等形式创办各类高新技术企业。要把引进人才和引进项目有机结合起来，力争做到引进一个人才，带来一个项目，解决一个技术难题，搞活一个企业，带动一方经济。对人才引进不求所有，唯求所用。
　　第十七条 建立平凉籍外地工作人员高级人才库。通过各种渠道掌握全区在外地工作的平凉籍具有硕士以上学历、副高级以上职称、县（处）级以上职务的高层次人才，并千方百计与其取得联系，了解其所学专长及所从事工作，利用乡土情结，引进其智力、技术与资金，帮助解决平凉经济建设过程中存在的难题。
　　第十八条 热忱欢迎急需的区内外本科以上学历的计算机、机电、机械制造、英语等专业的毕业生来平凉工作。对志愿到贫困县工作的非本地生源研究生、本科生，除省上一次性奖励外，地区或县（市）人事部门可在财政列支经费中再分别奖励3000元、2000元。对本地生源本科毕业生，主要是承诺通过各种办法、途径，确保从优从快落实工作单位，使其尽快为平凉经济建设和社会发展出力献策。
　　第十九条 对引进硕士以上研究生或副高级职称以上技术人员、管理人员，可不受现有编制限制，带编进入事业单位。来本区定居的，按隶属关系分别由地、县财政一次性给予安家补助费3－5万元。对急需的本科毕业生进事业单位，没有增人指标的，由地区统一调剂；没有编制的允许超编进人，发给工资，待后逐步冲减。如有空编而无故不接收本科以上毕业生者，人事部门可停止办理任何进人手续。
　　第二十条 对引进的高层科技人才，原担任专业技术职务的，可不受专业技术结构比例的限制，随到随聘，还可参加全区专业技术人员职称评聘、政府特殊津贴对象和跨世纪人才工程、拔尖人才的选拔。
　　第二十一条 凡具有普通高校统招大学本科以上学历的区外来平人员，不管是否找到工作，都可在区内各县（市）先入户口。对引进的优秀高层次人才，如其配偶或子女愿随迁，人事劳动部门可优先安排增人计划，帮助解决其就业问题，教育部门和学校解决其子女入学，公安部门办理落户手续，免收城市增容费等一切费用，做到控制人口，不限制人才。
　　第二十二条 鼓励引进的高层次人才可以其拥有的高新技术作价入股，参与收益分配，所占股份比例可和用人单位商定。
　　第二十三条 引进的高层次人才所带高新技术，经应用后取得较好收益的，由高新技术成果应用单位按投产3年内税后利润最高一年的10％计提特别贡献奖，由县（市）人事部门报县（市）政府予以奖励。有重大贡献者，可报请行署重奖。
　　第二十四条 区外高层次人才带项目进区办企业，可先请示省国土资源厅同意后开工建设，然后补办用地手续。
　　第二十五条 辞职来我区工作的高层次人才，地区人事部门可根据有关规定办理重新录用手续，恢复其行政关系和相应的工资待遇。
　　第二十六条 对短期应聘来平凉工作的人才，实行“户口不迁，身份不变，来去自由”的政策。用人单位与应聘人签订聘用合同。其工资、福利、养老保险、职称评定、住房等，除享受本区同等专业技术人员待遇外，还可实行项目工资、效益工资、协议工资，使生产要素参与收益分配。
　　第二十七条 对自愿到企业或非国有单位工作的人才，地县（市）人才服务中心应积极为其代理人事关系及档案管理，在职称评聘、保险金缴纳、党团关系转移、出国政审、代理户粮关系等方面提供全面服务。

第四章 强化措施 培养后备人才
　
　　第二十八条 地区人事部门要对全区各行业紧缺专业和急需人才调查建档，有针对性地制定《平凉地区人才资源整体性开发利用“十五”计划及2015年长期规划》，通过实施七项人才培养计划，使全区各类人才数量大幅增加，质量普遍得到提高。
第二十九条 培养跨世纪学术带头人。在全面完成“111”人才工程实施工作的同时，着手准备实施“222”创新科技人才工程。到“十五”末，重点在农业、卫生、教育、煤化工等领域，培养2名45岁左右，能进入国内科技前沿、在科技界有较大影响的杰出中青年专家；20名45岁以内、具有省内先进水平、保持学科优势的省级学术、技术带头人；200名30－40岁之间在各自学科领域有较高学术造诣、成绩显著、起骨干或核心作用的地级学术技术带头人。第一、二层次人选报省人事厅审批，第三层次由地区人事劳动处审批。地县（市）各部门各单位要严格按程序、原则、条件选拔，重点进行培养，把优秀专业技术人才大胆推上重点技术、学术岗位，承担重大科研、生产项目，最大限度地发挥他们的作用。各县（市）、地直农牧、林业、水利、卫生、教育、经贸等主管部门，每年都要按条件推荐上报省、地、县级层次候选人，建立人才库。在具体工作中，要以造就跨世纪学术带头人工作带动专家工作，以专家工作带动专业技术人员工作，推动人才资源开发。
　　第三十条 培养专业技术人员骨干。各县（市）、各部门要定任务定措施，采取一师带一徒的办法，培训中、青年专业技术人才；定向委培品学兼优的高中毕业生到大中专院校学习采煤、机电、企业管理、信息管理等紧缺专业；在实践中压担子，带项目在岗培训；积极组织参加省上组织的有关考察、培训；鼓励采取自学成才等多种形式，多渠道、有重点地加强对45岁以下中高级科技人才的培训。到2005年培训率达到90％。
　　第三十一条 加大公务员培训力度。人事部门按职位要求，以新录用公务员培训、晋升领导职务培训、专门业务培训为重点，提高国家公务员的管理水平和业务水平。在培训中要增加计算机培训和专业技能培训份量，到2005年，45岁以下公务员培训率达到100％，45岁以上的培训率达到80％。
　　第三十二条 实施干部继续教育。主要由成人教育部门牵头，每年组织45岁以下高中、初中文化程度干部，参加函大、电大、党校、成人自学考试及各部门组织的大专、本科学历班教育。到2005年，45岁以下的公务员大专学历合格率达到95％以上，使公务员的整体大专以上学历达到80％。同时还要按国家、省上统一要求搞好专业技术人员继续教育。
　　第三十三条 加快企业管理人才培训步伐。地区经贸、乡镇企业等部门要有计划地组织督促企业积极与有关部门配合，采取联合办班、委托代培、外出进修等形式，对企业管理人员进行理论和业务培训，到2005年，使人员培训率分别达到90％和80％。
　　第三十四条 搞好乡村实用人才的开发培养。地县（市）人事部门要对乡村实用人才的评价、认定、培养、使用、管理做重点调查，建立乡村实用人才档案和信息库。在此基础上，建立乡村实用人才服务网络，建立乡村实用人才评价、培养、使用、激励、管理机制，并在工资待遇、职称评聘、税收、医疗保险等方面给予政策倾斜，千方百计盘活现有乡村实用人才，使用好现有乡土人才。依照一定比例确定地、县、乡、村四级管理的乡村实用人才人选，每两年考核推荐、评价认定一次，对条件具备、表现突出、贡献较大的乡土实用人才要予以奖励，让其在更大范围内发挥作用。通过建立乡村人才培训基地、联合办学、聘请专家传授科学技术知识等手段，全面提高乡村实用人才的整体素质。县乡科技、农业部门要组织开展好科技推广、科技服务、技术攻关、智力下乡、智力投资、技术人员年度考核等工作。
　　第三十五条 积极开展职业技能培训工作。力争“十五”末城乡新生劳动力的80％能参加劳动预备制培训。在职职工资格培训人数达到同期技术工人总数的80％。使高级技师达到同期技师比例的5％，技师比例达到同期复杂技术工种人数的4％，高级工占到技工总数的20％以上。

第五章 附 则

　　第三十六条 本办法适用于全区党政部门及各类企事业单位。
　　第三十七条 本办法由地区人事劳动处负责解释。自发布之日起施行。

2001年7月20日