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《担保法释义》作者盖阔，本文主要是将《中华人民共和国担保法》及其《司法解释》与债的担保和物的担保的基本原理，阐述我国债的担保和物的担保的立法现状和简要论述基本理论。

担保法及司法解释释义

第一部分、总论

《中华人民共和国担保法》及其《司法解释》规定了下列担保的方式：保证、抵押、质押、留置和定金。它们分别适用于物的担保和债的担保。
[法：２条２款] “本法规定的担保方式为保证、抵押、质押、留置和定金。”
一、担保物权的定义和特征
（一）、担保物权的定义：担保物权是与用益物权相对应的它物权，是指为了确保债权的实现而设定的，以直接取得或者支配特定财产的交换价值为内容的权利。换言之，是指为了担保债的履行，在债务人或者第三人的特定财产上设定的物权。
（二）、担保物权的特征：
１、担保物权是以确保债务的履行为目的；
２、担保物权是在债务人或者第三人的特定财产上设定的权利；
３、担保物权以支配担保物的价值为内容，属于物权的一种，与一般物权具有同一性质；
４、担保物权具有从属性和不可分性。
１）、所谓从属性是指担保物权以主债的成立为前提，随主债的转移而转移，并随主债的消灭而消灭。
２）、所谓不可分性是指担保物权所担保的债权的债权人得就担保物的全部行使其权利。
第一，债权一部分消灭，债权人仍旧未清偿部分对担保物全部行使权利；
第二，分期履行的债权，已界履行期的部分未履行时，债权人就全部担保物优先受偿；
第三，担保物一部分灭失，残存部分仍旧担保债权全部；
第四，担保物权设定后，担保物价格上涨，债务人无权要求减少担保物，反之，担保物价格下跌，债务人也无提供补充担保的义务；
第五，[解：１２３条]同一债权上数个担保物权并存时，债权人放弃债务人提供的物的担保的，其他担保人在其放弃权利的范围内减轻或者免除担保责任。
第六，当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律拘束力。
第七，[解：２０条]当事人约定的或者登记部门要求登记的担保期间，对担保物权的存续不具有法律约束力。
二、债的担保
（一）、债的担保的定义：债的担保是指促使债务人履行其债务，保障债权人的债权得以实现的法律措施。
（二）、债的担保的分类：
１、一般担保和特别担保。
（１）、一般担保是指债务人必须以其全部财产作为债务履行的总担保。一般担保不是针对某一债务的，而是面对债权人成立的全部债务。其弱点是：债务人没责任财产或者责任财产不足的情况，债务人的债权便全部不能或者不能全部实现。
（２）、特别担保是指通常所言之担保，在现代法上包括人的担保、物的担保和金钱担保。
２、人的担保、物的担保和金钱担保。
（１）、人的担保。人的担保是指在债务人的全部财产之外，又附加其他有关人的财产作为债权清偿的总担保。其形式有保证人、连带债务人和并存的债务承担。
保证人是指基于他人和债权人的约定，当债务人不履行其债务时，按照约定代债务人履行债务或者承担民事责任的人。
连带债务人是指在多数债务人场合下，负有向债权人清偿全部债务的义务人。
并存的债务负担是指第三人加入债的关系，与原债权人共同承担同一责任。
（２）、物的担保。物的担保是指以债务人或者其他人的特定财产作为抵偿债权的标的，当债务人不履行其债务时，债权人可以将该财产换价，并从中优先受清偿。其方式有抵押、质押、留置和优先权。广义的物的担保还包括所有权保留。
所有权保留是指在分期付款的买卖中，标的物的所有权不因交付而转移，而是随着买受人付清全部价款而转移，从而使买受人积极支付价款，保障出卖人获得全部价款的制度。
（３）、金钱担保。金钱担保是指以金钱为标的的物的担保。其主要形式有定金和押金。
３、反担保。反担保是第三人向债权人提供担保的，债务人（或者债务人、该第三人以外的人）应第三人的要求提供的担保。
[法：４条] 第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保适用本法担保的规定。
[解：２条] 反担保人可以是债务人，也可以是债务人之外的其他人。
反担保方式可以是债务人提供的抵押或者质押，也可以是其他人提供的保证、抵押或者质押。
三、担保法的基本原则：
１、平等原则；２、自愿原则；３、公平原则；４、诚实信用原则；５、过错责任原则。
[法：３条]担保活动应当遵循平等、自愿、公平、诚实信用的原则。
[法：５条２款] 担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
四、担保合同
（一）、担保合同的性质
担保合同是从合同，以主合同的成立而成立，并随主合同的消灭而消灭，或者因主合同无效而无效。
宪法意识调查报告

李伟迪


2000年9月至2001年7月，笔者在湘西进行了公民宪法意识的调查。 共设计了35个问题，提供了70个选项；有11个空格要答卷者填写，其中6个是答卷者对宪法基本情况的回答。发放了1000份问卷，收回答卷690份。
一、基本情况统计分析
读过宪法的人为59%，完整读过的人为12%，没读过宪法的人占24%，加上没有表态的人，29%的人没读过宪法；66%的人表示家里有宪法内容的书，28%的人表示没有，6%的人没有回答；5%的人承认有过违反宪法的行为，86%的人说没有，4%的人不知道，5%的人没表态。
85%的人知道宪法由全国人大制订，约10%的人以为由中共中央、全国政协、国务院、司法部或国家主席制订，5%的人没有回答； 85%的人知道中华人民共和国宪法的效力高，4%的人认为中华人民共和国刑法比宪法效力高，11%的人不敢表态。
对城市土地所有权，1%认为属于市民，6%认为属于使用者，87%认为属于国家；对农村土地所有权的归属，4%的人认为属于农民，44%认为属于集体，46%认为属于国家。
66%认为家里可以挂国旗，18%的人认为家里可以挂国微，16%的人不知道；哪个是国家元首？4%以为是国务总理，81%知道是国家主席，8%认为是总书记；只有54%的人表示生活中运用过宪法条文，27%则表示没有运用过，10%不知道，9%拒答；10%认为民主党派是执政党，79%认为是参政党，近1%认为是在野党，10%不知道。
82%的人知道宪法保护住宅权，8%认为不保护，10%不知道；54%肯定劳动是公民的权力，39%认为是义务，但同时把劳动看成是权力和义务的人则很少；88%的人知道担任国家主席的年龄起点；84%认为宪法保护公民的财产继承权，6%认为不保护，10%不知道。19%知道享有选举权的年龄起点，2%的人知道选举权有国籍条件，只有不到1%的人知道享有政治权力的条件；只有36%的人知道追查刑事犯罪和国家安全需要时，公安机关可检查公民通讯权。
78%的公民认为，逮捕犯罪嫌疑应由公安机关执行，15%的人认为应由检察机关执行，近1%的人认为由审判机关、行政机关或政法委执行；对计划生育、纳税的宪法义务的认知率在75%以上；26%的人能全面认识全国人大职权，但只54%立法权，30%认为有选举国家主席权，27%认为的决定国务院总理人选权，27%肯定有选举中央军委主席的权力。
我国宪法给你最深刻的印象是什么？大多数人没答，随机抽取10份，其中5 人分别填写了“宪法是根本大法”、“规范人民的行为准则”、“全面”、“一切权力属于人民”、“人民是国家的主人”等内容，都有其合理性，但不准确；5人未填。
宪法的第一句话是什么？ 10人中有2人答：“宪法是国家的根本大法，是一个国家的总章程”、“中国是世界上历史最悠久的国家之一”，准确率10%，拒答率80%。
宪法第二条第一款规定是什么？有2人答：“人民行使国家权力的机关是全国人大和地方人大”、“中华人民共和国的一切权力属于人民”， 8人未答。
我国从小学教育始，就开设了政治常识课，中学和大学专门开5至10课时的宪法课，那么，60岁以内的人都应该接受了系统的宪法教育，表示没读过宪法的人实际只是一种“失意”。但是近三分之一的公民不知宪法为何物，近10％的人不知道自己的行为是否合宪；对于宪法效力、土地制度、选举制度、司法制度、通讯自由等与生活关系密切的国家基本制度，20％左右的人认识是错误的，这是值得特别关注的现象，这可能与我国此前宪法的非司法化有关。

二、法治的关键是依法治党还是依法行政？
53%认为，中国实现依法治国的关键是依法行政，39%认为是依法治党；对中国实现法治的时间，39%认为要20年，35%选50年，11%选100年，15%未答。这里显示，大多数人对法治有信心、有耐心，并且对依法行政和严格治党寄予了很高的期望。
50%的农民、48%的学生、46%的军人、44%的经营者、40%的工人和干部、36%的教师，认为关键是依法治党，说明党的领导正确与否是实现法治的重要因素。值得特别注意的是干部对这个因素的关注程度较高，因为他们站在领导岗位和权力中心，对这点感受最深；而农民选择此答案的比例最高，究其原因是他们对“依法行政”比较陌生，而对党组织比较熟悉。而认为中国依法治国的关键是依法行政的比例：教师59%、干部58%、工人56%、军人52%、经营者49%、学生32%、农民17%；说明大部分人感对依法行政寄予厚望；但是学生因涉世不深，遇到行政违法行为的概率较少，而对行政违法的危害认识明显与成年人有差距，同时对学生进行党的历史的教育，使学生对党的信赖和崇拜的程度比成年人要高，因而在这个选择中，学生选“依法治党”的比例高于其他一切职业，而选“依法行政” 的比例低于其他一切职业。

三、实现法治的时间还需20、50或100年？
对这个的时间，选择20年的最多，经营者的59%、干部和工人的53%、教师的39%、农民的17%、学生的16%，认为经过20年中国可以实现法治。其次是50年、100年，这说明大多数人对法治是有信心的；但教师之间的分歧明显，答案比例为4:4:2，相当一部分人选100年，意味着要经过漫长的等待；教师的观点深刻地影响了学生，74%的学生选择50年和100年，9%的学生拒答，对法治的消极情绪是最强烈的；军人和学生的大部分人选择50年，他们的年龄段差不多，其看法有惊人的相似；但有10%左右的人对实现法治没有信心，特别是农民和经营者，可能他们的现实生活中，最大权威不是法律，而是官员；教师、军人和干部的答卷率最高，表明他们的社会责任感最强。
学历越高，答卷率越高，大专以上的人比小学层次高出8个点，说明学历高低与对法治的关注率呈正比；对实现时间有较大的分歧，但不同学历层次有区别，高学历者之间分歧较大，低学历者倾向20和50年或拒答，初中学历者选20年或50年的占85%，而本科学历者中只有76%；学历越高，选100年的人的比例就越高；但小学学历者的回答比较特殊，16%的人选100年，比例是最高的，同时拒答率28%，也是最高的，可能他们没有什么依据回答此问题；说明学历高低与对法治的认识的深度呈正比。


注：原文发表在《湖南法学》2002年第2期，作者E-mail:liweidi1188sina.com。